中国拟立新规管外资窃密害国安或利益 违者可被禁在华投资及入境

在美国制裁五家涉及商业秘密宋的中国实体一周後，声言会采取後制措施的中国，拟推出特别规定，把侵害中国商业秘密且会危及国家安全和发展利益或构成实际威胁的外国实体实施制裁，可限制该等实体的在华贸易丶投资及入境限制。分析认为，新规例不光是反制美国，亦将大大提高使用窃密资料的外国实体的成本。

中国商务部昨(26日)午发布《保护中国商业秘密特别规定（徵求意见稿）》，当中只有短短十条规则，要求公众在不足一个月内提交意见。按中国过往经验，相关特别规定可能在11月24日的谘询期结束後一至六个月内实施。《特别规定》一旦出台，将把 6月起施行丶将规管境外侵权扩展至资料和算法等科技产品的《商业秘密保护规定》进一步延伸至境外实体的对华投资丶贸易及人员限制。

根据徵求意见稿，《特别规定》针对的是外国企业丶组织及个人，适用范围涵盖在国际经贸等活动中实施侵害中国商业秘密丶且危害中国主权丶安全丶发展利益；或对上述三个范围构成实际威胁者。不过，意见稿未有就危害及「实际威胁」作出定义。

若商务部认为外国实体符合上述规定，可决定进行调查，而外国实体须予配合并提供相关资料；若外国实体不配合，商务部可以根据已获得的事实作出决定。

经商务部裁定符合上述条件者，可被施加限制措施，包括限制或禁止涉案外企与中国进行货物丶技术进出口及跨境服务贸易；限制或禁止向其出口特定物项或在中国新增投资。人员方面，中方亦可限制或禁止其相关人员入境丶在华工作丶停留或者居留，又或施以罚款；甚至实施「其他必要的措施」。这意味受影响的将包括商品丶投资布局以及员工派驻等方面。

此前，美国於本月19日按《保护美国智慧财产权法》制裁涉及Google AI技术商业秘密案件的五家中国实体；中国商务部对此表示反对，强调中国的AI 成果与窃密无关，敦促美方停止打压，否则将采取「必要反制措施」。但美国未有退让，反而在本月 22日提出对外投资安全计画新规草案，拟将脑机介面等生物技术纳入敏感科技管制，延续对半导体丶AI及量子资讯等领域的投资限制。

分析：以成本大增减窃密 惟须清晰定义 

一名国际律师兼分析员在其个人社交平台「Geopolitechs」上指出，中国过往把窃密局限在民事索赔，但草拟中的新规定令政府可以介入以保障贸易机密，且追讨范围不再只限於国内，而是把国外的使用者也包括在内，这将使窃密的成本大大提高，因为外企不单止要面对罚款，更将面对禁止来华投资的风险，意味该等外资将失去中国的市场，而这是不少外资不愿失去的。

但Geopolitechs指出，若有新规有效推行，便须清楚界定，损害风险多严重才构成「实际威胁」？「中国商业秘密」的定义是什麽？若所指的秘密属於一间中资的海外附属公司又如何处理？更重要的，是如何为合法的技术牌照丶雇员流动丶合规调查与真正的侵害贸易秘密清楚划分。他认为，界线越清晰，便越能让企业制订国际合作框架

Geopolitechs又说，拟议中的新规，管理在华的外企还是比较简单的，但要规管中资在海外投资当地企业丶与外资合伙或者成为海外清盘对象时，问题便会变得异常复杂，因为在上述商业过程中，都会面对外企要求相关中资透露科技丶资料或商业敏感资讯的风险。他相信，後者正正是中方希望加强规管的。

对於中国此时有意推出新规，他不认为这单单是反制美国，而是中美双方都日益重视保护本土的商业秘密以及建基於此的技术领先地位，特别是一些已经流往海外的机密资料和技术，而意见稿中让外企举报丶修改及矫正窃密造成的损害者，可获商务部撤销限制，便是希望可以挽回机密已经外流造成的损失。